La SEC, les crypto-monnaies et les valeurs mobilières – AIER

– 8 janvier 2021 Temps de lecture: 3 minutes

La Securities and Exchange Commission (SEC) a intenté une action en justice contre Ripple et deux de ses dirigeants pour avoir offert des titres numériques au public sans enregistrer les offres de titres. La plainte allègue que le XRP de Ripple est un titre au sens du Securities Act de 1933 et que Ripple a émis des millions de dollars de ce titre sans enregistrement approprié.

Ripple se présente comme «le meilleur actif numérique pour les paiements mondiaux». Cette déclaration suggère que XRP est un type particulier de crypto-monnaie, utile dans les paiements mondiaux mais sans prétention d’être utile dans les transactions quotidiennes.

Les conséquences de la poursuite pour XRP ont été assez graves. En termes de capitalisation boursière, XRP est la troisième plus grande crypto-monnaie au monde depuis un certain temps. Le prix du XRP a chuté d’environ 50% depuis le dépôt du tribunal du 22 décembre au lendemain. Plusieurs bourses de crypto-monnaie américaines ont radié XRP. C’est une chose très prudente à faire pour les bourses, car les bourses de crypto-monnaie ne sont pas des bourses de valeurs approuvées par la SEC. Si XRP est considéré comme un titre et qu’une bourse fournit une plate-forme de négociation, la bourse serait une bourse de valeurs illégale.

Le procès fait suite aux mesures d’exécution de la SEC contre diverses startups qui avaient des offres initiales de pièces de monnaie (ICO) qui vendaient des actifs – souvent appelés «crypto-monnaies» – au grand public. Un problème majeur dans ces cas était de savoir si les actifs étaient des titres. La SEC a dit «oui». Les ICO se sont arrêtés aux États-Unis, mais pas dans d’autres parties du monde.

Qu’est-ce qu’un «titre» au sens du Securities Act de 1933? Une affaire de la Cour suprême en 1947 et la jurisprudence ultérieure ont créé un test en trois parties. Le test Howey, qui tire son nom du défendeur dans l’affaire de 1947, est utilisé pour déterminer si une transaction crée un «contrat d’investissement» qui est une valeur mobilière même s’il ne s’agit pas d’une action, d’une obligation ou d’un instrument similaire. Si une transaction crée un contrat d’investissement, la transaction crée des titres qui sont soumis à la juridiction de la SEC. Une transaction crée un contrat d’investissement s’il y a (1) un investissement de fonds (2) dans une entreprise commune (3) avec une attente de bénéfices des efforts des autres.

La définition utilisée par la SEC peut s’appliquer ou non à Ripple. De toute évidence, la SEC le pense. Les défendeurs pensent probablement autrement; un article co-écrit par Conrad Bahlke, avocat dans un cabinet retenu par Ripple, soutient que XRP n’est pas une sécurité. (Je ne suis pas avocat et ne prétendrai pas résoudre la question juridique.)

La SEC a précédemment indiqué que Bitcoin et Ether ne sont pas des titres. Quelles sont les différences importantes?

Bitcoin et Ether sont décentralisés. Bitcoin et Ether sont créés dans le processus de minage, une activité intrinsèque au fonctionnement de ces crypto-monnaies. Le dépôt contre Ripple suggère qu’il est important que Bitcoin et Ether soient détenus par des personnes qui pourraient être des utilisateurs.

L’approvisionnement en XRP est sous le contrôle de la société privée Ripple. Une offre fixe de XRP a été créée au départ et Ripple vend XRP progressivement au fil du temps. Ripple est détenu par de nombreuses personnes qui ne sont pas des institutions financières et qui sont susceptibles d’utiliser XRP.

Si la distinction entre les actifs numériques en termes d’utilisation possible par les propriétaires actuels est correcte en termes généraux, cette distinction entre les actifs est fantaisiste. Une grande partie des échanges de crypto-monnaies sur les bourses n’a rien à voir avec leur utilité actuelle dans les achats et les ventes de biens et services par les titulaires.

Les offres initiales de pièces de monnaie se sont heurtées à la même affirmation de la SEC selon laquelle les actifs numériques émis par de nouvelles entreprises étaient des titres au sens du Securities Act de 1934. À partir de 2014, de nombreuses nouvelles entreprises ont émis des crypto-monnaies dans ce qu’on a appelé les offres de pièces initiales. En échange de monnaie fiduciaire ou de crypto-monnaie, les ICO offraient divers droits aux acheteurs des pièces ou jetons proposés par les entreprises. Le droit le plus souvent offert était l’accès au service fourni par l’organisation, bien que des droits à une partie des bénéfices aient été offerts dans près d’un quart des introductions en bourse de 2014 à août 2017. De nombreuses offres étaient de toute façon frauduleuses.

Les ICO se sont poursuivis en dehors des États-Unis, mais l’application de la SEC les a fermés aux États-Unis. Désormais, les offres de pièces de monnaie des entreprises aux États-Unis sont soigneusement conçues pour éviter que l’actif numérique ne soit déclaré titre.

Quelles sont les implications de la combinaison Ripple pour les crypto-monnaies en général? Les crypto-monnaies avec un cadre similaire à celui de Ripple ont évidemment un problème. Les crypto-monnaies décentralisées telles que Bitcoin et Ether sont loin de la situation, créant des problèmes pour Ripple.

Tout n’est pas clair cependant. Le groupe de travail du président sur les marchés financiers a publié une déclaration le 23 décembre 2020 indiquant que les pièces stables pourraient être considérées comme des titres dans certaines circonstances. Le groupe de travail comprenait le président de la SEC. Il n’y a pas eu d’élaboration des circonstances.

Gerald P. Dwyer

Dwyer

Gerald P. Dwyer est professeur et boursier BB&T à l’Université Clemson. De 1997 à 2012, il a été directeur du Center for Financial Innovation and Stability et vice-président de la Federal Reserve Bank of Atlanta. Les recherches de Dwyer ont été publiées dans de grandes revues d’économie et de finance, ainsi que dans des publications des Federal Reserve Banks d’Atlanta et de St. Louis. Il siège aux comités de rédaction du Journal of Financial Stability, Economic Inquiry et Finance Research Letters. Il est un ancien président et membre du comité exécutif de l’Association of Private Enterprise Education. Il est également membre fondateur de la Society for Nonlinear Dynamics and Econometrics, une organisation pour laquelle il a été président et trésorier.

Dwyer a obtenu son doctorat. en économie à l’Université de Chicago, sa maîtrise en économie à l’Université du Tennessee et son BBA en affaires, gouvernement et société à l’Université de Washington.

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